miércoles, 14 de noviembre de 2012


EL JUEZ Y LA PRISIÓN PREVENTIVA.

AUTOR:

 

ELUCIO WILLAR CRUZ LAYZA. Ex Secretario Técnico de implementación del nuevo Código Procesal Penal  de la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios.

 

En nuestro país a diferencia de Chile, Uruguay y Argentina, anteriormente  la aplicación de la prisión  preventiva se desarrolló bajo un esquema formalista. Es así que el Art. 79° del Código de Procedimientos Penales establecía una relación  de delitos que el Juez Penal  tendría que dictar detención. Sin embargo con el Artículo 135° del Código Procesal Penal de 1991 la prisión se dictaba  sobre la base de necesidades estrictamente procesales tales como prueba suficiente, gravedad de la pena y peligro procesal; procediendo Inicialmente para delitos dolosos, seguidamente  por modificación mediante Ley 27226 del 17 de diciembre de 1999 y esta a su vez por la ley 27753 del  07 de junio del 2002, es factible aplicar a los delitos dolosos y culposos; asimismo se introdujo como garantía  el último párrafo sobre variación de oficio del mandato de detención. Luego por criterios de política criminal  la Ley 28726 del 05 de mayo del 2006 modifica el segundo presupuesto, referido al quantum de la pena, siendo esta no mayor de un año.

 

Últimamente con el nuevo Código Procesal Penal de 2004; la prisión preventiva debe dictarse bajo la existencia copulativa de tres presupuestos materiales; graves y fundados elementos de convicción que relaciones al investigado con los hechos delictuosos; prognosis de la futura pena a imponerse mayor a cuatro año; y peligro procesal; requisitos que deben observase cuidadosamente por el juez del juzgado de investigación preparatoria;  tomando en cuenta siempre  las garantías establecidas en la Constitución Política del Perú, tratados internacionales y lógicamente las normas de la nueva norma procesal, motivado en forma suficientes el auto que dicte la medida cautelar  a fin de no caer en arbitrariedades.

 

La prisión preventiva debe dictarse sobre la base de circunstancias verdaderamente excepcionales y no como regla general; solamente con  el fin de asegurar el éxito del proceso; todo ello, por existir indicios suficientes sobre la comisión de hecho punible relacionado directamente con el investigado; pena sumamente grave y peligro procesal; presupuestos que determinaran que el proceso no logre su objetivo sin la presencia del imputado. Este  criterio es unánime en la doctrina y  jurisprudencia nacional y extranjera.

 

En el marco legal internacional tenemos  al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, que establece en el artículo 9 inciso 3 que, a prisión preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general  sino la excepción general”; también en la regla 6.1 de las denominadas Reglas Mínimas de las Naciones Unidas sobre las medidas privativas de la libertad (Reglas de Tokio), establece que sólo se recurrirá a la prisión preventiva como último recurso; además, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha señalado en diversas resoluciones  que la prisión preventiva es una medida excepcional aplicable solamente en los casos en que haya una sospecha razonable de que el acusado podrá evadir la justicia, obstaculizar la investigación preliminar intimidando a los testigos, o destruir evidencia”.

 

Asimismo se debe tener en cuenta que la libertad  es un derecho fundamental tan importante  como la vida, es por ellos que se rige por el principio favor libertatis, el cual determina que la prisión preventiva sea subsidiaria, provisional y proporcional; su dictado debe obedecer  a la necesidad y justificación de proteger intereses constitucionales y fundamentales.

 

Será subsidiaria cuando idéntico propósito al perseguido  con el dictado de la prisión, puede conseguirse aplicando otras medidas cautelares menos graves, como con la comparecencia.

 

Es provisional, porque se mantendrá la detención siempre y cuando no desaparezcan las razones objetivas y razonables que sirvieron para su dictado, caso contrario, el derecho a la libertad personal y el principio de la presunción de inocencia exigen que se ponga fin a la medida, si no fuese así, su mantenimiento tendría que considerarse como una sanción punitiva, y la detención se convertiría en arbitraria e incompatible con su naturaleza cautelar.

 

Será proporcional  cuando su dictado y mantenimiento es estrictamente necesaria y suficiente concordando  con los fines constitucionales que se persigue; pues así establece el  artículo 9.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, indica que  “la restricción de la libertad física de una persona sometida a un proceso, sólo puede deberse a la necesidad de asegurar la comparecencia del procesado al acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecución del fallo".

 

 A la prisión preventiva no debe observarse como una sanción punitiva o un adelanto de pena, por responder  solamente a criterios de índole preventivo orientados a asegurar el éxito del proceso penal, y no a juicios de responsabilidad penal; por lo tanto el Juez Penal  cuando dicte una medida cautelar de esta naturaleza  debe tener cuidado con no  adelantar opinión  respecto a la culpabilidad del imputado en el ilícito que es materia de investigación, por cuanto ello implicaría quebrantar el principio constitucional de presunción de inocencia. Se tiene que tener en cuenta que se ha dictado esta medida cautelar con el objetivo  de resguardar la eficiencia plena de la labor jurisdiccional, lo cual no se lograría mientras el investigado goce de su libertad ambulatoria.

 

 

Cuando el Juez de Investigación Preparatoria dicte prisión preventiva; debe hacerlo sobre  base de la Imputación Objetiva la cual es una Garantía Constitucional, la misma que el fiscal está obligado a sustentarlo en forme objetiva y contundente en su requerimiento escrito y oral; una vez cumplido es requisito tendrá que tenerse necesariamente  dos intereses sumamente importantes que tiene la sociedad, tales como: “a) la garantía a un proceso penal eficiente que permita la sujeción al proceso penal de la persona a quien se imputa un delito, y, b) la garantía a la protección de los derechos fundamentales del imputado”

 

La prisión preventiva puede dictarse solo pedido del fiscal nunca de oficio en cualquier etapa del proceso, de la misma forma puede  variarse e imponerse mandato de comparecencia, sea esta restrictiva o simple  cuando nuevos elementos de convicción, puedan cuestionar la suficiencia probatoria; prognosis de la penal  o peligro procesal, razones que dieron lugar a la medida coercitiva que se impusiera inicialmente; es decir cuestiona no “las razones que sirvieron inicialmente para ordenar la prisión  preventiva del recurrente, sino, fundamentalmente, las razones que sirven para mantenerla vigente, lo cual es sustancialmente distinto”

 

A mi modesto entender e interpretando en forma conjunta nuestra Constitución Política del Perú, nuevo Código Procesal Penal y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, es obligación del Fiscal y del Juez Penal de OFICIO analizar la validez del mantenimiento de la prisión preventiva  en cada acto procesal que se realiza, pues sería contraproducente y violatorio del derecho a la libertad si se dictase una sentencia absolutoria encontrándose el imputado en la condición de reo en cárcel, sin haberse valorado ex ante, el mantenimiento de la medida; tal como viene  sucediendo en el Distrito Judicial de Madre  de Dios.

 

El auto mediante el cual se dicta la medida cautelar de prisión preventiva, debe estar debidamente motivado,  es decir debe expresa en su contenido en forma sencilla, lógica y clara las razones objetivas  por las cuales el Juez Penal ha tomado la decisión de encarcelar al imputado;  las razones objetivas tienen que estar sustentadas jurídicamente en   los principios de legalidad y proporcionalidad y a la concurrencia copulativa de los tres (03) presupuestos materiales previstos en el artículo 268° del Código Procesal Penal. Asimismo esta resolución debe dictarse en Audiencia Pública, sin perjuicio de notificarse por escrito por su importancia,  luego he haber oído al Fiscal, al Abogado Defensor y al propio imputado, haciendo efectivo entonces el Derecho a la Defensa y Contradicción los mismos que constituyen  una exigencia constitucional, un derecho con rango constitucional de los justiciables, que garantiza que la administración de justicia.

 

AUTOR:


ELUCIO WILLAR CRUZ LAYZA. Ex Secretario Técnico de implementación del nuevo Código Procesal Penal  de la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios.

MODELO DE APELACION DE AUTO - PRISION PREVENTIVA


Expediente                           :

Especialista                          : Dra. Patricia

Escrito                                  : 02

SUMILLA                             : INTERPONGO APELACIÓN.

 

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO PENAL DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA  DE TRUJILLO:

XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, Abogado Defensor del imputado XXXXXXXXXXXXXXX, en el proceso seguido por el delito contra la libertad, en la modalidad de violación sexual de menor de edad, me dirijo a usted y atentamente, digo:

Que, dentro del plazo que establece el artículo 405°.2  cumplo con formalizar el Recurso de Apelación interpuesto  en la audiencia de la prisión preventiva, para lo cual solicito se sirva elevar el cuaderno respectivo a la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia ; para los fines consiguientes,  por los siguientes fundamentos:

I.            PUNTOS DE LA DECISIÓN A LOS QUE SE REFIERE LA APELACIÓN:

Interpongo Apelación contra la RESOLUCIÓN N° 02 de fecha 31 de Junio de 2012, en el extremo que el Juez del Juzgado de Investigación Preparatoria , DECIDIÓ DECLARAR FUNDADO EL REQUERIMIENTO DE PRISIÓN PREVENTIVA, formulado por el Fiscal de Segunda Fiscalía Provincial Penal Corporativa de TRUJILLO en contra XXXXXXXXXXXX, en el proceso seguido por el delito contra la libertad, en la modalidad de violación sexual, en agravio de una menor de edad; por los siguientes fundamentos de  hecho y derecho que paso exponer.

FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE SUSTENTAN MI APELACIÓN:

PRIMERO: ANTECEDENTES.

En la ciudad de Puerto Maldonado,  el día 01 de junio de 2012, el Juez del Primer Juzgado de Investigación Preparatoria  en audiencia publica, resolvió mediante la resolución N° 02 (Auto) declarar fundado el requerimiento de Prisión Preventiva formulado por el Fiscal de Segunda Fiscalía Provincial Penal Corporativa ;  atendiendo que conforme a su criterio; existen fundados y graves elementos de convicción que estiman razonablemente que don XXXXXXXXXX es autor del delito de violación sexual de menor de edad; que la prognosis de la pena privativa de libertad a imponerse supera los cuatro años y que  existe peligro procesal.

El magistrado ha  sustentado su decisión  en el Certificado Medico Legal N° 2555-IS de fecha, 28 de mayo de 2012, que concluye que la menor agraviada presenta desfloración antigua;  en el acta de entrevista única que se realizo a la menor en la Cámara Gesell; las conclusiones del Protocolo de la Pericia Psicológica N° 2561 – 2011 –PSC; y en el Acta De Declaración Voluntaria de madre  de la menor agraviada.

SEGUNDO: ERROR IMPROCEDENDO DEL JUEZ.

2.1. Que el Juez no ha valorado correctamente el Certificado Medico Legal N° 2555-IS de fecha, 28 de mayo de 2012, que concluye que la menor agraviada presenta desfloración antigua;  el acta de entrevista única que se realizó a la menor en la Cámara Gesell; las conclusiones del Protocolo de la Pericia Psicológica N° 2561 – 2011 –PSC; y el Acta De Declaración Voluntaria de madre  de la menor agraviada; Vulnerando de esta manera las siguientes normas:

·         Vulnero el  Artículo 178º del Codigo Procesal Penal, puesto que el Certificado Medico Legal N° 2555-IS de fecha, 28 de mayo de 2012, no contiene los requisitos establecidos en esta norma, tales como: La descripción de la situación o estado de hechos, sea persona o cosa, sobre los que se hizo el peritaje. La exposición detallada de lo que se ha comprobado en relación al encargo. La motivación o fundamentación del examen técnico. y  La indicación de los criterios científicos o técnicos, médicos y reglas de los que se sirvieron para hacer el examen. Por lo tanto al referido elemento de convicción le resta eficacia probatoria.

·         Vulnero el articulo 158° 1. Del Codigo Porcesal Penal, referida a la valoracion de la prueba, atendiendo que el Juez ha omitido observar las reglas de la lógica, la ciencia y las máximas de la experiencia, al momento de valorar el Certificado Medico Legal N° 2555-IS de fecha, 28 de mayo de 2012;  el acta de entrevista única que se realizo a la menor en la Cámara Gesell; las conclusiones del Protocolo de la Pericia Psicológica N° 2561 – 2011 –PSC; y el Acta De Declaración Voluntaria de madre  de la menor agraviada; atendiendo que los referidos elementos de conviccion; no demuestran en forma objetiva la comision del delito de violacion sexual, por haber una serie de vacios en su contenido que lo restan eficacia porbatoria; tal es el caso del acta de entrevista unica donde la menor  no indica las fechas y horas en las cuales fue violadada; asimismo indica que en la habitacion que fue violada dormia con sus hermanos menores (hijos del imputado) quienes no han escuchada nada al respecto; las conclusiones de la Pericia Psicologica indican que la menor tiene extres por el motivo de la denuncia mas no precisa que sea el resultado de la violacion sexual. Y finalmente la declaracion de la madre de  la agraviada refiere que el imputado estuvo a su lado en todo momento cuando fue hospitalizada, mas no indica que se  haya ausentado por unas horas para traer desde su casa unas colchas; lo cual no es permitido en un nosocomio por el riesgo de contagios con emfermedades.


·         Vulnero el articulo 139°.5 de la Constitución Política del Perú, atendiendo que la resolución impugnada contiene una motivación aparente.

2.2.Por lo expuesto, podemos concluir que el Juez a realizado una manifiesta  ilogicidad en  la motivación del auto recurrido, por no haber valorado debidamente los elementos de convicción aportados por el fiscal; siendo así, es necesario que la Sala Penal de Apelaciones; realice un control externo de la exigencia de motivación racional de estos, a fin de controlar el sentido lógico mediante el cual el Juez arribó a la decisión Impugnada.

II. AGRAVIOS QUE ME CAUSA LA DECISIÓN IMPUGNADA:

La prisión preventiva dictada en forma inmotivada transgrediendo el artículo 139°.5 de la Constitución Política del Perú y demás normas de Condigo Procesal Penal;  causan grave perjuicio económico y  Moral al imputado. PRIMERO: Por transgredir mis  derechos personalísimos como es mi dignidad, honorabilidad, sosiego, integridad física, privacidad. SEGUNDO: Por generar gastos en defensa técnica, abandono de trabajo lo cual determina que surja pobreza extrema al suscrito, esposa y tres hijos.

III.PRETENSIÓN CONCRETA:

Solicito a la Sala Penal de Apelaciones de  la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios DECLARAR NULA la Resolución N° 02 de fecha 31 de Junio de 2012, dictada por  el Juez del Juzgado De Investigación Preparatoria de Trujillo, que DECIDIÓ Declarar Fundado el Requerimiento de Prisión Preventiva; y, REFORMÁNDOLO impongan al imputado la Medida de Comparecencia Restrictiva.      

                                     POR LO EXPUESTO: Señor Juez solicito se acceda  a lo solicitado.

     trujillo, 06  de junio de 2012.

MODELO DE ESCRITO ABSOLVIENDO ACUSACION FISCAL


EXPEDIENTE N°             :

ESPECIALISTA                 :
CARPETA FISCAL N°   :

FISCAL A CARGO          :

ESCRITO N°                     :1

SUMILLA                           :

-           Absuelve acusación.

-           Pide sobreseimiento. Art. 344°.2.a) y d)



SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACIÓN DE TRUJILLO:

 

XXX  X  XXX XXX XX , Abogado Defensor de LUCERO STEFANY XXXXXXX, acusada en el   presente proceso me dirijo a usted y digo:

 

Que, dentro del término que establece el Artículo 350° del Código Procesal Penal, cumplo con absolver la Acusación Fiscal formulada por el representante del Ministerio Publico en contra  de LUCERO STEFANY XXXXX por el delito por EL DELITO CONTRA LA SALUD PUBLICA – Trafico Ilícito De Drogas  por haber  supuestamente promocionado o favorecido al consumo ilegal de drogas toxicas mediante actos de trafico en agravio del Estado Peruano. Y, considerando que el hecho de la causa no puede atribuírsele a mi patrocinada y tampoco existen suficientes elementos de convicción para la realización del Juicio Oral, FORMULO SOBRESEIMIENTO conforme al Artículo 344.2.a) y d) del Código Procesal Penal, solicitando se archive en forma definitiva el presente proceso y se otorgue la libertad inmediata a la imputada; conforme a los siguientes fundamentos:

 

FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: DE LOS HECHOS INVESTIGADOS.

Que, conforme  a la Acusación Fiscal el día 04 de febrero de 2012 a horas 17:10 en la localidad las Palmeras - Mazuko en el control policial se realizó  un control a los pasajeros del ómnibus de la empresa ÁGUILAS SAC, donde viajaban como pasajeros dieciséis (16) personas; , y al realizar el registro vehicular, en el porta equipaje de los asientos 37 y 38 se  encontró una bolsa de polietileno de rayas de color azul,  la misma que CONTENÍA PAQUETES CON DROGA y también UNA CASACA DE NIÑA COLOR ROJO la cual cubría los paquetes; en consecuencia como LUCERO STEFANY XXXXXX, traía a su menor hija de cinco (05) años de edad, la policía y fiscal,  sospechó que dicha casaca pertenecía a la menor;  y por tanto la bolsa y la droga  a la hoy acusada; mas aun cuando se realizo la  constatación corporal de talla de la casaca en la menor y  al parecer la prenda entalló en el cuerpo de la menor; siendo así, se pidió prisión preventiva sustentándose en este supuesto indicio.

 

SEGUNDO: DE MEDIOS PROBATORIOS PRESENTADOS POR EL FISCAL.

El Fiscal pretende acreditar que LUCERO STEFANY XXXXXXX, es responsable del delito de trafico ilícito de drogas previsto y sancionado en el primer párrafo del artículo 296 de Código Penal, sustentándose en las mismas elementos de convicción que sirvieron para solicitar la prisión preventiva, argumentado que en la bolsa que contenía la droga se encontró la casaca de niña y que por lo tanto esta es de la hija de  acusada y en efecto la droga, sin embargo, no existe el eslabón determínate que demuestre la validez de la hipótesis del fiscal

 

TERCERO: ANÁLISIS DE LAS PRUEBAS OFRECIDAS.

Que, todos los medios probatorios (documentales y testimoniales) ofrecido por el Fiscal resultan insuficientes por ser inconducentes e impertinentes para acreditar que LUCERO STEFANY XXXXXXXXXXXXXX ha cometido el delito de trafico ilícito de drogas; pues ninguna de las  pruebas ofrecidas  acreditan en forma objetiva y contundente sin a lugar dudas, la comisión del delito. Por lo tanto, el hecho materia de acusación no puede atribuírsele a mi patrocinada; pues no existe ninguna vinculación probatoria al respecto; tampoco existen suficientes elementos de convicción (indicios suficientes) para pasar a la realización del Juicio Oral. Siendo así, debe declararse fundado la petición de sobreseimiento.

 

FUNDAMENTOS JURÍDICOS:

CÓDIGO PROCESAL PENAL

Articulo. II. 1. Del Título Preliminar, establece que se requiere de una suficiente actividad probatoria de cargo para ser declarado responsable de la comisión de un delito.

 

Artículo 344.2.a) y d). Establece que procede el sobreseimiento de la causa cuando el hecho objeto de la causa no puede atribuirse al imputado, o, cuando no haya elementos de convicción suficientes para solicitar fundamente el enjuiciamiento del imputado. Ambas circunstancias se presentan en presente caso.

 

Articulo 352.4. indica que el sobreseimiento podrá dictarse de oficio o a pedido del acusado o su defensa cuando concurran los requisitos establecidos en el numeral 2) del artículo 344, siempre que resulten evidentes y no exista razonablemente la posibilidad de incorporar en el juicio oral nuevos elementos de prueba.

 

                                                            POR  LO  EXPUESTO: Pido a  Ud.  Señor  Juez  analizar las circunstancias y los elementos de convicción presentados por el fiscal y se convencerá que mi pedido se ajusta al Artículo 344.2.a) y d) del Código Procesal Penal.

 

PRIMER OTROSI DIGO: Señor Juez en el supuesto caso que no se ampare  el pedido de sobreseimiento ofrezco para el Juicio Oral, los siguientes medios probatorios:

1.    TESTIGOS:

-           Declarara en el Juicio Oral la señora JUANA XXXXXXXXXXXX, identificada con Documento Nacional de Identidad N° 02171944, domiciliada en la Avenida Independencia S/N – Puerto Maldonado, quien declarará,  si la casaca  color rojo encontrada  en bolsa que contenía droga pertenece la UNICA  hija menor de la acusada.

 

-           Declarara en el Juicio Oral la señora RAMIREZ XXXXXXXXXXXXXXXX, identificada con Documento Nacional de Identidad N° 10461457, domiciliada en la Avenida Independencia S/N – Puerto Maldonado, quien declarará,  si la casaca  color rojo encontrada  en bolsa que contenía droga pertenece la hija menor de la acusada.

 

-           Declarara en el Juicio Oral la señora VALER XXXXXXXXXXX, identificada con Documento Nacional de Identidad N° 04824925, domiciliada en EL JR. Tacna 231 – Puerto Maldonado, quien declarará,  si la casaca  color rojo encontrada  en bolsa que contenía droga pertenece la hija menor de la acusada.

 

-           Declarara en el JUICIO ORAL  la  menor de iniciales L.N.L.M de cinco (05) años de edad,  hija de la acusada LUCERO XXXXXXXXXXXXXX, quien es testigo directo de la detención de su progenitora, y declarará a través del Psicólogo del Poder Judicial si la casaca  color rojo encontrada  en bolsa que contenía droga pertenece es de su propiedad.

 

2.    DOCUMENTOS:

-           Informe de la empresa de TRASPORTES XXXXXXXXXXXXXX de fojas 106 -109. Documento y sus anexos que constan en la Carpeta Fiscal y deben ser desglosada y adjuntada al cuaderno de debate por orden del juez.

3.    CAREO.

Que existiendo contradicción entre lo declarado por la acusada y por el acusado HERNÁN XXXXXXXXXXXXX, ofrezco como medio probatorio el careo entre los dos acusados, a fin de determinar la responsabilidad penal o no de mi patrocinada, de conformidad a lo previsto en el articulo 182° del Código Penal.

 

SEGUNDO OTROSI DIGO: A fin de hacer uso en el interrogatorio Utilizando los objetos incautados pido a su judicatura ordene al Señor Fiscal que el día Juicio Oral traslade la sala la Casaca Color Rojo de niña, que se  encontró  en la Bolsa que contenía droga.

TERCERO OTROSI DIGO: En merito al principio de contradicción, me  reservo  el derecho de cuestionar la validez, pertinencia y conducencia de los medios probatorios ofrecidos por el señor fiscal durante el desarrollo  de la Audiencia de Control de Acusación.

CUARTO OTROSI DIGO: Solicito se fije la fecha y hora para la audiencia de control de acusación atendiendo que mi patrocinada se encuentra casi nueve (9) nueves meses encarcelada  y  habiendo precluído el plazo de investigación en el mes de agosto del año en curso,  se estaría violentado el plazo razonable amparado por el Código Procesal Penal en su Artículo I.1 del Título Preliminar. 

Trujillo, 09 de octubre de 2012.

 

MODELO DE DEMANDA DE INTERVENCION LITISCONSORCIAL


Expediente            :

Especialista          :

Escrito                   : 01

 

SUMILLA              : INTERVENCIÓN LITISCONSORCIAL.

 

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO CIVIL DE TRUJILLO:

ANGEL FUENTES YUPANQUI, identificado con  DNI N°000000000; domiciliado  en el Centro Poblado Menor de Alegría km. 58, del Distrito EL PORVENIR TRUJILLO; me dirijo a usted y atentamente, digo:

PETITORIO:

Que, en merito al artículo 98° del Código Procesal Civil, me apersono al presente proceso haciendo uso de la figura jurídica intervención litisconsorcial, atendiendo que firmé  el contrato de CESIÓN DE DERECHOS Y TRANSFERENCIA DE POSESIÓN Y MEJORAS DE CONTRATO DE CONCESIÓN CASTAÑERA, con el demandado PEDRO CORNEJO COAGUILLA; y, además soy esposo de la demandante,  por ende  existe una relación jurídica sustancial entre el  suscrito y el  demandado respeto del acto jurídico del cual se pide la nulidad; siendo así pido se declare fundada la demanda interpuesta por GREGORIA  CALERO en todos sus extremos por existir fundamento de hecho y de derecho; por los siguientes fundamentos:

FUNDAMENTOS DE HECHO DEL PETITORIO:

PRIMERO: El  09 de diciembre de 2003, suscrito  y el Estado Peruano actuando a través del Instituto Nacional De Recursos Naturales (INRENA)  firmamos un Contrato de Concesión para Manejo y Aprovechamiento de Productos Forestales Diferentes a la Madera, contrato sustentado y fundamentado en la Ley N° 27308, Ley Forestal y de Fauna Silvestre y su Reglamento el Decreto Supremo N° 014-2001-AG, siendo el plazo de vigencia del Contrato de cuarenta (40) años la misma que empezó a computarse desde sus suscripción, asimismo, en la clausula octava se estipulo como un derecho del concesionario transferir, gravar y ceder su derecho de concesión, PREVIA AUTORIZACIÓN DE CONCEDENTE (INRENA); tal y conforme establece el  Artículo 296°. Del reglamento de la ley antes precisada.[1]

SEGUNDO: En el mes de enero de 2010, el suscrito por no contar con los recursos suficientes para afrontar los problemas de salud que venia atravesando conjuntamente con mi hijo José Ismael Fuentes Santos; fui convencido por    el demandado CORNEJO COAGUILLA; para realizar un contrato de  CESIÓN DE DERECHOS DE CONCESIÓN Y TRASFERENCIA DE POSESIÓN Y MEJORAS DE CONTRATO DE CONCESIÓN CASTAÑERA;  a cambio de S/.85,000.00 Nuevos Soles, de cuyo monto solamente me otorgó la suma de S/.20,000.00; restando la suma de S/. 65,000.00;  atendiendo a la enorme necesidad apremiante recibí dicho dinero; haciéndonos  firmar un documento sin conocer su contenido, mas aun cuando mi esposa  doña Gregoria santos calero no sabe leer ni escribir.

TERCERO: Que, mi esposa  SANTOS CALERO sabe dibujar  su firma  porque mis hijas lo han enseñado en una oportunidad   con la finalidad que obtenga su documento  de identidad;   sin  embargo no sabe leer ni escribir, asimismo el suscrito desconocía que para vender  la concesión previamente debería  tener la autorización de  INRENA por este motivo no se hizo este tramite previo, por ende resulta falso el contenido del documento cuya nulidad de  acto jurídico estamos pidiendo

CUARTO: Que,  el acto Jurídico contenido en el documento de CESIÓN DE DERECHOS DE CONCESIÓN Y TRASFERENCIA DE POSESIÓN Y MEJORAS DE CONTRATO DE CONCESIÓN CASTAÑERA, debe ser declarado nulo, atendiendo que se encuentra inmerso en casuales de nulidad prevista en el artículo 219°. 1 y 8 concordante con el Artículo V del Titulo Preliminar del Código Civil.

En el presenta caso, es evidente en forma objetiva  que  no existe manifestación de voluntad por parte mi esoosa SANTOS CALERO , y del suscrito por estar mi voluntad llena de vicios,  asimismo para que el contrato tenga validez  debe  cumplirse  con lo dispuesto en una norma imperativa (artículo 296° del reglamente de la Ley N° 27308, Ley Forestal y de Fauna Silvestre el Decreto Supremo N° 014-2001-AG) que establece  que los titulares de contratos de concesiones de forestación o reforestación pueden ceder su posición contractual, previa autorización del INRENA; de ser lo contrario se violentaría el orden publico y las buenas costumbres, mas aun cuando se ha faltando a  la verdad ante el Notario Publico al legalizar las firmas.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

CÓDIGO CIVIL.

Art. V del Titulo preliminar, que establece que es nulo el acto jurídico contrato a las leyes que interesan al orden publico y a las buenas costumbres. Por ejemplo cuando se omite en forma deshonesta  cumplir una norma imperativa, tal como el artículo 296° del Reglamente de la Ley N° 27308, Ley Forestal y de Fauna Silvestre el Decreto Supremo N° 014-2001-AG.


Art. VI del Titulo preliminar, que establece que para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legitimo interés económico o moral. En el preste caso la suscrita tiene  legitimidad  económica y moral por esposa de don ángel fuentes Yupanqui  el concesionario, fui sorprendida por el demandado al hacerme  firmar un documento y posteriormente legalizar ante NOTARIO PÚBLICO cuyo contenido es falso.


Art. 140, que establece que “El acto jurídico es la manifestación de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas, y que para su validez se requiere: 1. Agente Capaz
2. Objeto Física y jurídicamente posible
3. Fin licito, y 4. Observancia de la forma prescrita por ley bajo sanción de nulidad. En el presente   caso nunca existió una verdadera manifestación de  voluntad, por lo tanto estamos ante la existencia de un acto jurídico valido y eficaz.


Art. 219°, que señala que el acto jurídico es nulo:
Inc. 1 Cuando falta la manifestación de voluntad del agente y
Inc. 8 En el caso del Art. V del Titulo preliminar. Circunstancia que se presenta en el caso materia de Litis


Art. 220, que señala que la nulidad a que se refiere el Art. 219, puede ser alegada por quien tenga interés o, por el Ministerio Publico. Asimismo, que puede ser declarada de oficio cuando resulte manifiesta y que no puede subsanarse por confirmación.

 

Art. 1354, Que señala que las partes pueden determinar libremente el contenido de los contratos, siempre que no sea contrario a norma legal de carácter imperativo. Norma que con le caso materia de Litis se ha infringido.


Art. 1362, que señala que los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse según las reglas de la buena fe y común intención de las partes. En el caso materia de Litis nunca existió buena fe por parte del demandado.

 

DECRETO SUPREMO N° 014-2001-AG, REGLAMENTO DE LA LEY N° 27308, LEY FORESTAL Y DE FAUNA SILVESTRE.

 

Artículo 296°. Estable  que los titulares de contratos de concesiones de forestación o reforestación pueden ceder su posición contractual, previa autorización del INRENA. Son de aplicación en esta materia las disposiciones del Título VII del Libro VII del Código Civil. Norma que en el presenta caso materia de Litis se ha violentado.

 

CÓDIGO PROCESAL CIVIL

Art. I del Titulo preliminar, que otorga el derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva.

El artículo 58°  Establece que quien se considere titular de una relación jurídica sustancial a la que presumiblemente deban extenderse los efectos de una sentencia, y que por tal razón estuviera legitimado para demandar o haber sido demandado en el proceso, puede intervenir como litisconsorte de una parte, con las mismas facultades de ésta, incluso durante el trámite en segunda instancia.

Art. 424 y  425, referidos la los requisitos y anexos de la demanda. Los mismos que damos cumplimiento.

 

MEDIOS PROBATORIOS:

DOCUMENTOS:

1.
 Merito Del Documento Cesión De Derechos Y Transferencia De Posesión Y Mejoras De Contrato De Concesión Castañera; con el cual pruebo que el mismo que fue celebrado en fecha 12 de enero de 2010, con firma legalizada ante Notario Publico faltando la verdad al no existir autorización previa de INRENA. Documento  que se encuentra en el expediente por ser el anexo 1-D de la demanda.

 

2. MERITO DEL CERTIFICADO MEDIDO  N° 36735, FIRMADO POR EL MEDICO CESAR GALLEGOS CASTILLO, con el cuan  pruebo que sufrí un accidente  grave  en motocicleta para lo cual necesitaba dinero para   su tratamiento medico. Documento  que se encuentra en el expediente por ser el anexo 1-E de la demanda.

 

3. MERITO DEL CERTIFICADO MEDIDO  N° 17380 Y  RECTAS MEDICAS, firmado por medico Jacinto Cayetano Ticona, con el cual demuestro que mi hijo José Ismael Fuentes Santos estaba y continua enfermo del oído, para lo cual necesitaba urgente dinero para su tratamiento. Documento  que se encuentra en el expediente por ser el anexo 1  - F de la demanda.

4. El merito de la RESOLUCIÓN DIRECTORAL EJECUTIVA REGIONAL N° 002-2011*-GOREMAD-GGR-PRMRFFSIDER, con la  cual pruebo que El Programa Regional De Manejo De Recursos Forestales Y Fauna Silvestre ordenó al demandado,  que cumpla con exhibir el recibo de  pago de la deuda;  y que no ha existido autorización previa para efectuar  la venta de la concesión, tal como se aprecia en el párrafo 14 de esta resolución.


ANEXOS:

1.    A. copia del DNI

1. B. Copia de RESOLUCIÓN DIRECTORAL EJECUTIVA REGIONAL N° 002-2011*-GOREMAD-GGR-PRMRFFSIDER

                                 

                                  POR LO TANTO: A Ud. Señor Juez, solicito se sirva ACCEDER  a lo solicitado  en su oportunidad declararla FUNDADA la demanda.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Designo como  domicilio procesal en la CASILLA N° 151  de la Corte Superior de Justicia  , para lo cual adjunto copias legalizados de su habilitación profesional.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Adjunto la Tasa Judicial por ofrecimiento de prueba, las cedulas de notificaciones respectivas y las copias suficientes de la demanda y anexos para el emplazamiento al demandado.
Trujillo, 23 de octubre de 2012      


[1] Artículo 296°. Cesión de posición contractual. Los titulares de contratos de concesiones de forestación o reforestación pueden ceder su posición contractual, previa autorización del INRENA. Son de aplicación en esta materia las disposiciones del Título VII del Libro VII del Código Civil.